04
/12
Дискриминационные условия тендерной документации и как с ними бороться.
Нередко встречаем случаи, когда Заказчики, при проведении публичных закупок, искусственно сужают конкуренцию. Например, объединение в один лот продукции, часть которой может изготовить только один производитель. Именно в такой ситуации оказался один из наших Клиентов, которому в результате юристы правовой группы Коларес помогли обжаловать дискриминационные условия тендерной документации, что обеспечило возможность принять участие в закупке. Мы хотим поделиться нашим успешным опытом. Заказчик объявил торги на закупку кабельно-проводниковой продукции, объединив в одном лоте 67 позиций, при этом несколько позиций по заявленной продукции производит только один производитель. То есть, участие в закупке смогут принять только те участники, которые предложат продукцию конкретного производителя. Такое сочетание видов продукции в одном лоте является дискриминационным по отношению к другим субъектам хозяйствования и препятствует принять участие в процедуре закупки участникам, которые могут поставить большую часть товара другого производителя. Статьей 3 Закона Украины «О публичных закупках» определено, что закупки осуществляются, в частности, по принципу не дискриминации участников, открытости и прозрачности на всех стадиях закупки. Согласно ч. 3 ст. 5 Закона Украины «О публичных закупках» Заказчик не может устанавливать дискриминационные требования к участникам. Частью 4 ст. 22 Закона Украины «О публичных закупках» предусмотрено, что тендерная документация не должна содержать требований, которые ограничивают конкуренцию и приводят к дискриминации участников. Наш Клиент, потенциальный участник процедуры закупки, решил обжаловать условия закупки, в связи с чем нами была подготовлена и подана жалоба в постоянно действующую административную коллегию Антимонопольного комитета Украины по рассмотрению жалоб о нарушении законодательства в сфере публичных закупок (далее Коллегия АМКУ). Позиция Коллегии АМКУ по результатам рассмотрения жалобы: Действия Заказчика в части установления в тендерной документации приведенных выше требований и в способ, определенный тендерной документацией, нарушают требования ч. 3 ст. 5 и ч.4 ст. 22 Закона Украины «О публичных закупках», которыми предусмотрена не дискриминация участников, а также права и законные интересы Заявителя. Тем самым Коллегия АМКУ признала, что Заказчик должен устранить несоответствия путем внесения должных изменений в тендерную документацию в этой части. Но, Заказчик проигнорировал и не выполнил решение АМКУ. Под видом выполнения решения Коллегии АМКУ, внес изменения, которые никоим образом не касались предмета рассмотрения жалобы и не содержались в мотивировочной части. В новой редакции тендерной документации были повторно установлены дискриминационные и незаконные требования, которые устраняют конкуренцию. Заказчик не разделил закупку на лоты, оставив 67 позиций продукции, объединенных в один лот, и снова, участие в закупке могли принять только те участники, которые предложат продукцию конкретного производителя. В связи с этим мы во второй раз обратились в АМКУ с жалобой об обжаловании дискриминационных условий тендерной документации. Постоянно действующая административная коллегия АМКУ снова удовлетворила жалобу и обязала Заказчика внести соответствующие изменения в тендерную документацию. Только после второго аналогичного решения АМКУ Заказчик был вынужден все же внести изменения в условия закупки и разделил предмет закупки на лоты. Итак, как оказалось, для некоторых Заказчиков одного решения АМКУ не достаточно для устранения нарушений законодательства в сфере публичных закупок. В связи с чем, участникам приходится «бороться» за возможность участвовать в той или иной процедуре закупки.